不安抗辯權(quán)的行駛對于相應(yīng)的擔保人來說是十分重要的一個事情的,不安抗辯權(quán)的行使在法律上就是要滿足一定的條件的,不能隨意的使用這一權(quán)利。
一、擔保人如何行使不安抗辯權(quán)
保證人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人已無償還能力,能否履行不安抗辯權(quán),僅僅是無償還能力這一個條件,保證人不能行使不安抗辯權(quán)。
保證人可以行使的抗辯權(quán)為先訴抗辯權(quán)。
《擔保法》第17條規(guī)定:“當事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。有下列情形之一的,保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利:
(一)債務(wù)人住所變更,致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的;
(二)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程序的;
(三)保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。“
最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋》第25條規(guī)定:“擔保法第十七條第三款第(一)項規(guī)定的債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生的重大困難情形,包括債務(wù)人下落不明、移居境外,且無財產(chǎn)可供執(zhí)行。”
二、不安抗辯權(quán)的行使條件
合同法規(guī)定,應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:
(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;
(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);
(三)喪失商業(yè)信譽;
(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人中止履行的,應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時,應(yīng)當恢復履行。
中止履行后,對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。
三、不安抗辯權(quán)必要性
不安抗辯權(quán)制度并不是純粹的法律邏輯的產(chǎn)物。它能在大陸法上產(chǎn)生和發(fā)展,并為眾多國家合同立法所采納,甚至對各國產(chǎn)生了深刻的影響,最重要的原因并不在于它有理論上的合理性,而在于它在實踐中的積極意義以及它與立法者所希望的借《合同法》張揚的價值目標的契合。
公平性原則的要求,在現(xiàn)代社會中,大多數(shù)雙務(wù)合同的訂立和履行均非同時進行,雙方當事人履行義務(wù)的期限也往往不一致,往往會約定一方先履行給付。任何一方當事人總是期望簽約后對方屆時履行合同,但是由于各種社會經(jīng)濟因素瞬息萬變,在合同有效訂立到合同履行的期限內(nèi),會出現(xiàn)許多不可預見的情況,這些情況很可能使得合同在今后無法履行或難以履行。面對種種極具現(xiàn)實可能性的巨大的違約威脅,任何先履行一方都不會愿意坐以待斃,把自己的重大經(jīng)濟利益交給變幻莫測的未來;而恰恰相反,為了自己的利益或避免損失的擴大,他們總會千方百計地去克服和解決,但傳統(tǒng)的《合同法》給予他們的空間和余地實在太窄了,于是不安抗辯權(quán)作為平衡合同雙方當事人利益的一種預防措施應(yīng)運而生。不安抗辯權(quán)使先履行一方避免了那種于他極端不利的地位,使合同雙方當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不致失衡,使公平原則在合同關(guān)系從成立到消滅的各個階段均得以貫徹,讓先履行方獲得相應(yīng)的救濟手段。
效益性原則的要求,法律經(jīng)濟學理論認為,所有法律活動,包括一切立法和司法以及整個法律制度事實上是在發(fā)揮著分配稀缺資源的作用,因此,所有法律活動都要以資源的有效配置和利用——即追求效率最大化和最大限度地增加社會財富為目的。貫徹不安抗辯權(quán)制度,就能使社會損失降低到較小限度。在后履行方出現(xiàn)不能履約的可能時,如果不采取不安抗辯權(quán)制度,先為給付方只能按有效合同對待,并在履行期限屆滿前依約履行。很明顯,所有的一切支出,完全有可能因?qū)Ψ降淖罱K不履行行為成為不必要,這就導致了社會資源的極大浪費。相反,如果采取不安抗辯權(quán)制度,先為給付方就有權(quán)及時從合同中解脫出來,并通過其他措施,防止情況的進一步惡化,從而使損失降低到最低限度。