本文從分析股權性質出發(fā)，分析認為股權是一種與財產(chǎn)權、人身權、知識產(chǎn)權并列的新型權利，并進一步指出，股權行使的實質是為了使投資財產(chǎn)保值或增值，在股權中的管理參與權與其他股東財產(chǎn)權發(fā)生沖突時，管理參與權是可以限制的;接著，評述股權內容，論述了現(xiàn)行股權內容所存在的缺陷;基于一定條件下管理參與權可以限制的理論，我們將從完善具體操作程序、構建利害關系股東回避制度、建立類別股東制度、完善股東訴權制度等方面加強股權財產(chǎn)權的保護，以此來完善我國公司法。
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引言
股權是投資者因投資公司成為股東而擁有的權利和義務的總和。股東投資后，對其投資財產(chǎn)喪失了直接管理支配權。如何保護股東的利益，處理好公司與股東之間及大小股東之間的關系，不僅直接關系到股東個人的切身利益，而且關系到公司制度本身的存廢，并進一步波及公司的勞動者、經(jīng)營者、消費者，債權人乃至整個社會的利益。本文將從股權性質出發(fā)，理清公司與股東，大小股東之間的關系，并在現(xiàn)有《公司法》的基礎上提出改進建議。
一、股權的性質
股權性質是當今法學界熱衷討論的問題之一，同時也是公司法研究要解決的問題之一。股權性質的明確，就股權保護這一方面來說，決定股權受保護的程度，及為保護股權而對某些權利的限制范圍和程度。下面筆者引用學術者的幾種觀點，來談談筆者對股權的看法。
1.贊成股權是一種債權說的學者認為：進入20世紀以來，股份公司的所有權和經(jīng)營權已徹底分離，大公司已變?yōu)橛伞敖?jīng)營者控制”，股東無意介入企業(yè)的決策和經(jīng)營管理，只關心股息和紅利。公司也不再受股東左右，對公司財產(chǎn)進行直接占有，使用，收益和處分，成為唯一的主體;我國《公司法》第四條第二款規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權，依法享有民事權利，承擔民事責任，而根據(jù)所有權“一物一權原則”，說明股東對投資財產(chǎn)喪失了所有權;股東參與分紅和轉讓股票，也不能認為在行使所有權的收益和處分權益，股份財產(chǎn)的全部收益，首先是歸公司法人獨立享有，只有當公司完成了稅收，償還了債務和進行各項提留后才根據(jù)盈虧狀況決定是否滿足股東的股利分配請求權，而且股東轉讓股票的行為顯然不是對企業(yè)財產(chǎn)物質形態(tài)的處分，因股票的轉讓并不影響公司財產(chǎn)完整性和公司法人對整體財產(chǎn)的獨立支配。
針對債權說，筆者認為，債權說中沒法解釋股權權能中管理參與權的合理性，債權除純粹的財產(chǎn)關系外，對債務對象絕對沒有干預的權利;債的履行和股權的實現(xiàn)也有明顯的差異，債的履行是債務人履行債務，履行后其權利即告結束，而股權的實現(xiàn)是通過股票轉讓或者分配股息和紅利的方式完成的，在股權實現(xiàn)后，其權利并沒有消失。
2.持股權是所有權的學者認為，“股東權的性質屬于物權中的所有權，是股東對其投入公司享有的支配權，股東權所有權性質可進一步定性為財產(chǎn)所有權中的按份共有，公司財產(chǎn)屬于全部股東按份共有，各個股東都是公司財產(chǎn)的按份共有人，各自按照自己的份額對公司財產(chǎn)享有的所有權，持此一觀點的人同時也指出，作為所有權性質的股東權與民法中典型的所有權相比有自己的特點，股東權是傳統(tǒng)所有權的變態(tài)。因此傳統(tǒng)典型所有權稱為常態(tài)所有權，股東權稱為變態(tài)所有權，區(qū)別在于傳統(tǒng)所有權中所有人對物的直接支配權，在股東權中表現(xiàn)為間接支配權，即股東權授權董事會對財產(chǎn)行使權利，是所有權權能與所有權的分離;傳統(tǒng)所有權的客體為有形物，股東權的客體為股票。”
筆者認為，在所有權特征中，所有權為完全物權，即它是一種總括的、全面的，一般的支配權，全部囊括了占有、使用、收益、處分四項權能，除法律限制外，不受任何他人單方面的限制，有充分的自由。股權顯然沒有這一特性，它對物質形態(tài)的財產(chǎn)，甚至對價值形態(tài)的表現(xiàn)形式股票的收益和處分都不是完全自由的。
3.持股權是社員權的學者這樣描述這種權利，股東投資于公司后，享有的權利不僅在于經(jīng)濟利益而且包括對公司經(jīng)營，財務等方面的參與管理，它有如下特征：
首先，股東以自己的財產(chǎn)投資于公司，這是一種新型的財產(chǎn)運作方式，其對現(xiàn)代商品經(jīng)濟和市場經(jīng)濟的意義和作用已為國外市場經(jīng)濟發(fā)展歷史所證明，已為我國的經(jīng)濟體制改革所證明。對于這種方式，傳統(tǒng)的私法制度已難以適應，必須發(fā)展新的學說和觀念。從最基本的角度說，股東出資后對公司財產(chǎn)必定享有某種權利，這種權利首先表現(xiàn)在經(jīng)濟利益方面，這是股東之所以出資的目的所在，其次表現(xiàn)在為實現(xiàn)上述經(jīng)濟利益的權利而對公司經(jīng)營，財務等方面的參與，這是由公司的資合性所決定的，股東出資構成公司的物質基礎和法律人格基礎，股東基于出資而參與公司的經(jīng)營管理，對公司經(jīng)營管理表達意見與關心乃自然之事，應有這權，而這種即包含財產(chǎn)權又包含管理權的新型權利類型在傳統(tǒng)私法中是找不到的。因此，創(chuàng)立一種新的權利便成為現(xiàn)代私法的歷史任務，這便是社員權產(chǎn)生的背景。
其次，社員權不同傳統(tǒng)私法中的財產(chǎn)權即純粹的物權或債權，又不同于傳統(tǒng)私法中的人身權，即純粹的人格權或身份權。社員權謂之權利，其實更像一種資格或權限，誠如學者指出的那樣：“社員權是團體中的成員依其所在團體中的地位而產(chǎn)生的具有利益內容的權限?！钡鐔T權已經(jīng)不是那種僅表現(xiàn)為某種法律上的資格而與權限人利益無關的權限，恰恰相反，利益追求已成為權限人最大關懷，換言之，社員權有法律資格之外觀而具有法律利益之實質，其本質屬性乃為新型之私法權利，而這種權利是與法律主體的財產(chǎn)權、人身權、知識產(chǎn)權，并列的類型。
筆者認為，社員權在法律上還沒有明確的涵義，在社員權本身的性質尚需從法律上明確的情況下，是不可能用其來說明其它權利的屬性，即使按照社員權說學者的闡釋，社員權是一種綜合性的，包括人格權、財產(chǎn)權、管理權等多種內容的資格權，但這也沒有揭示該權利的真正內涵。
4.我國《公司法》第四條第一款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權利”。這已經(jīng)明確了股東的財產(chǎn)權和管理參與權，但這只揭示了股權的兩個權能，其性質屬性需進一步研究，下面我們從股權的權能出發(fā)，進一步探討股權的性質。
(一)股權中財產(chǎn)權的特殊性。股份財產(chǎn)與其它財產(chǎn)相比較，有其特殊性。首先，股份財產(chǎn)是不脫離生產(chǎn)經(jīng)營過程的財產(chǎn)，或者說它處于運動過程中的財產(chǎn)，由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的主要目標是盈利的最大化。因此股份財產(chǎn)至少在觀念上是被當作可以增值的財產(chǎn)看待的，其次，股份財產(chǎn)對股權關系不同主體所體現(xiàn)的性質是不同的。對股東而言，股份財產(chǎn)是通過股票形式所體現(xiàn)出來的價值形態(tài)財產(chǎn)。如同其它有價證券所體現(xiàn)的財產(chǎn)一樣，它并不直接對應于某一特定實物，盡管股東可以任意支配和處置股票這一有價證券(或說價值形態(tài)財產(chǎn))，但卻不能因此任意支配和處置公司的實物形態(tài)財產(chǎn);對公司而言，股份財產(chǎn)是公司財產(chǎn)的組成部分并直接體現(xiàn)為實物形態(tài)，公司作為法人可以對實物財產(chǎn)自由支配和處置，但在公司存續(xù)期間內不能從實物形態(tài)上按照股份進行量的分配。
(二)股權中財產(chǎn)權與管理參與權的關系。其中，財產(chǎn)權處于核心地位，是股東投資目的，也是管理參與權真正行使的目的，管理參與權是保障股東實現(xiàn)財產(chǎn)權的必要途徑。在股權的這兩個權能中，財產(chǎn)權在任何時候都是不可剝奪的，也不論大小股東，在財產(chǎn)權上是絕對平等的;管理參與權是基于投資份額取得，每一份額是平等的，但對于大小不同股東，其權利大小是不同的。基于管理參與權是保障財產(chǎn)權的手段，財產(chǎn)權又是不可侵犯的，在管理參與權與其他股東財產(chǎn)權發(fā)生沖突時，管理參與權是可以限制的。
綜上所述，我們這樣表述股權的特征：股權基于投資而取得;股權的權利主體包括自然人、法人和特殊形態(tài)出資主體的國家，任何類型的民事主體都能成為公司的股東;客體表現(xiàn)為財產(chǎn)利益和對公司經(jīng)營管理事務的參與利益;股權的行使具有間接性，它由股東組成的股東大會作為最高權力機構間接管理公司;股權行使的實質是實現(xiàn)其財產(chǎn)利益，在為實現(xiàn)其財產(chǎn)利益時，可以行使管理參與權，但不能因此侵犯其他股東的財產(chǎn)權。
二、股權的內容
根據(jù)我國《公司法》，股權包括以下內容，在財產(chǎn)權方面有股利分配請求權，股份轉讓權，剩余財產(chǎn)分配請求權;在管理參與權方面有股東大會召集請求權、出席、表決權、查閱權、建議權、質詢權，請求法院確認股東大會和董事會決議違反法律、行政法規(guī)無效權，就股權的內容來說，現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定已經(jīng)很完善了，然而我們仔細分析這些權利，發(fā)現(xiàn)股權內容中仍存在一些缺陷。
(一)股東大會召集請求權。《公司法》第104條第3項規(guī)定：“持有公司股份10%以上的股東請求時?！惫蓶|大會每年召開1次年會，碰特殊情形應當在2個月內召開臨時股東大會當有持10%以上股份的股東請求召開股東大會，股東大會的程序啟動。從字面上看，好像只要有10%以上股份的股東，都可以自由地提請召集股東大會。然而，《公司法》第105條又規(guī)定，股東大會會議由董事會依照本法規(guī)定負責召集，由董事長主持。也就是說，持10%以上股份的股東并不能直接召集股東大會，而僅僅是有權請求董事會要求召集股東大會，至于董事會在接到持10%以上股份股東請求時，如在2個月內不召集，《公司法》并沒有規(guī)定相應的補救措施。
(二)出席、表決權。出席表決權是指股東有出席股東大會并就某一事項有同意或不同意的權利。我國《公司法》第106條規(guī)定“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權”。出席股東大會是股東固有的權利，這項權利的行使是以董事會的召集為前提的，在沒
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