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不享有先訴抗辯權(quán)有哪些情形
(1)債務(wù)人住所變更,致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難。
(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程式的。
(3)保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)。
(1)債務(wù)人住所變更,致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難。
債務(wù)人的住所發(fā)生變更,在地點上,這種變更包括國內(nèi)的遷移,也包括由國內(nèi)向國外的遷移;在時間上,這種變更發(fā)生在保證合同簽訂以后,如果債務(wù)人的住所在保證合同簽訂以前就已經(jīng)變更,應(yīng)當(dāng)認為債權(quán)人愿意承擔(dān)債務(wù)人住所變更可能引起的不利后果。債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生重大困難,重大困難一詞是一個不確定的概念,需要法官根據(jù)案件的具體情況利用其自由裁量權(quán)加以判斷。最高人民法院關(guān)于擔(dān)保法的司法解釋中將債務(wù)人下落不明,移居境外,且無財產(chǎn)可供執(zhí)行明確為重大困難,無財產(chǎn)可供執(zhí)行是發(fā)生重大困難的必要條件,如果債務(wù)人雖遠遷國外但其在國內(nèi)有財產(chǎn)且容易執(zhí)行,那么保證人仍享有先訴抗辯權(quán)。反之沒有財產(chǎn)在國內(nèi)就不能享有。筆者認為這一解釋不排斥在實務(wù)中可能出現(xiàn)的其他重大困難情形,需要法官根據(jù)一般保證及先訴抗辯權(quán)的立法塬意及具體情況作出判斷。
(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程式的。
法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,表明債務(wù)人不能清償全部到期債務(wù)已成定局,如果允許保證人行使先訴抗辯權(quán),則對債權(quán)人明顯不公。同時根據(jù)我國規(guī)定,破產(chǎn)案件受理后即進入破產(chǎn)程式,其他民事執(zhí)行程式被中止,債權(quán)人無法就債務(wù)人的財產(chǎn)強制執(zhí)行,不具備先訴抗辯權(quán)行使的必要條件。
(3)保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)。
先訴抗辯權(quán)是保證人的一項民事權(quán)利,因此,既可以行使也可以拋棄。拋棄可以在訂立合同時載明放棄先訴抗辯權(quán),也可以在訂立合同后明確表示放棄先訴抗辯權(quán)。對于拋棄的方式,國外一些相關(guān)法律規(guī)定明示或默示都可以,我國法律只承認保證人以書面方式拋棄。保證人一旦以書面方式放棄先訴抗辯權(quán),即不能再行使此項權(quán)利。如果債權(quán)人請求保證人履行保證義務(wù),保證人未拒絕而為清償義務(wù),應(yīng)視為放棄了先訴抗辯權(quán),不能事后以抗辯權(quán)為由請求返還。