保證行政執(zhí)法的有效性和及時性,合同的行政監(jiān)管應從合同的訂立、合同的履行到合同的終止實行全過程監(jiān)督管理。行政監(jiān)管的方式,從總體上可以分為事前審查、事中監(jiān)督和事后驗收三種方式。
事前審查是指行政主管部門對合同當事人訂立的合同進行審查,查看合同的主體、客體和內容是否符合法律規(guī)定。事中監(jiān)督是指在合同履行過程中行政主管部門對合同當事人的檢查督促,包括檢查當事人是否有利用合同變更進行不法性活動等。所謂事后驗收,是指行政監(jiān)管部門在執(zhí)法過程中,對已經履行完畢的合同及時驗收,發(fā)現無效合同,及時處理,對有過錯的當事人進行行政處罰,構成犯罪的,移交司法機關處理。
由于建筑工程投資額巨大,合同的不良履行會直接危及國家和人民的生命、財產安全,一旦出現問題,后果嚴重,難以彌補。因此,必須加大建筑工程合同的行政監(jiān)管力度。對建筑工程合同的行政監(jiān)管主要包括以下幾方面:
1)加強合同主體資格認證工作
合同主體是否合格,直接關系到合同是否有效,合同能否得到公正合理地履行。因此,必須建立建筑許可制度,加強從事建筑工程活動的單位市場準入與清出管理。凡從事勘察、設計、施工、監(jiān)理、造價咨詢等活動的單位,必須依法取得相應的資質證書,嚴禁無證、越級和超范圍承接工程任務。 同時,與其他行政主管部門一起,加強對建設單位主體的確認工作,如審查建設單位是否取得土地使用權、規(guī)劃許可證,建設資金是否已經落實等。
2)加強招標投標工作的監(jiān)督管理工作
《招標投標法》規(guī)定,大中型建設項目的主體工程設計、施工、監(jiān)理等,必須實行招標投標。為了保證招標投標工作公平、公正、公開開展,工商行政管理部門和建設行政主管部門應當加強對招投標活動的監(jiān)督,杜絕違法違規(guī)現象發(fā)生。
3)規(guī)范合同當事人簽約行為
(1)檢查發(fā)包人和承包人是否按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同,有否另行訂立背離合同實質性內容的其他協議的行為。
(2)大力推廣示范合同文本,提倡或者鼓勵當事人使用示范合同文本,這對于規(guī)范當事人訂約行為,簡化簽約手續(xù),公正地維護當事人的合法權益,減少不必要的糾紛都具有重要的實踐意義。
(3)做好合同的登記、備案和鑒證工作,將合同當事人的有關情況及合同的主要內容記錄在案,對合同的合法性及有效性進行實質性審查,一方面可以對合同當事人產生公信力,另一方面為以后行政監(jiān)管部門履行監(jiān)督管理職責提供資料信息來源。在立法上,可以將行政管理部門對合同的登記、鑒證等作為建筑工程合同生效的要件。事實上,有些地區(qū)的工商行政管理部門對建筑工程承包合同等要求進行鑒證。這樣,可以建立預防機制,在很大程度上將不合格主體排除在外,把合同可能造成的危害后果消滅在萌芽狀態(tài)。
4)加強合同履行的跟蹤檢查
合同行政監(jiān)管部門依據登記、備案和鑒證所提供的資料,對合同的履行(包括合同內容的變更、權利義務的轉讓、合同的解除與終止等)進行跟蹤檢查,發(fā)現不法性行為及時糾正,及時處理。如果構成犯罪的,移交司法機關處理。特別應當加大對重大工程建設過程的監(jiān)督檢查力度,及時發(fā)現違法違規(guī)現象及工程隱患,避免或減少國家和人民生命財產遭受損失。
5)加強合同履行后的審查
即行政主管部門對履行完畢的合同進行審查,察看有無違法違規(guī)行為,如發(fā)現問題,及時處理并予以行政處罰;構成犯罪的,移交司法機關處理。
當然,行政主管部門應當嚴格按照職權范圍行使監(jiān)管職責,不得隨意擴大職權甚至踐踏法律。同時,如果合同當事人對行政監(jiān)管執(zhí)法持有異議,可以提起行政復議或行政訴訟,通過合法手段保護自己的合法權益。