在現(xiàn)實生活中,當事人選擇將自己名下的財產(chǎn)進行抵押的,是需要按照規(guī)定辦理抵押登記手續(xù)的,那么什么是預告抵押權?
一、什么是預告抵押權
預抵押登記制度,就是在購房者與開發(fā)商的購房合同、購房者與銀行的借款合同簽定的同時,在房管局的備案系統(tǒng)上立即生成預抵押登記,以排斥第三人對房產(chǎn)的行使權利。
根據(jù)建設部《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第三十條第二款規(guī)定:以預購商品房抵押的,登記機關應當在抵押合同上記載,抵押的房地產(chǎn)在抵押期間竣工的,當事人應當在抵押人領取房地產(chǎn)權屬證書后,重新辦理房地產(chǎn)抵押登記。
二、抵押權的設定規(guī)則
(一)抵押物在法定允許抵押的范圍內(nèi)
1、允許抵押的財產(chǎn)
《民法典》第一百八十條規(guī)定,允許抵押的財產(chǎn)大致可以分為:不動產(chǎn)、不動產(chǎn)他物權、動產(chǎn)與法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。
2、禁止抵押的財產(chǎn)
(1)土地所有權;
(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權;
(3)學校、幼兒園、醫(yī)療機構等以公益為目的成立的非營利法人的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他公益設施
(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);
(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);
(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。
(二)抵押權的設立須以標的物不移轉(zhuǎn)占有為條件
抵押的成立與存續(xù),不以債權人(抵押人)占有標的物為要件,所以無須將標的物移轉(zhuǎn)給債權人占有。換言之,即債務人或第三人雖以其動產(chǎn)提供擔保,但仍可保留其對抵押物的使用和收益權。這樣,動產(chǎn)抵押就與動產(chǎn)質(zhì)押區(qū)別開來,因為動產(chǎn)質(zhì)押的設立,因轉(zhuǎn)移占有才生效力,故動產(chǎn)抵押與動產(chǎn)質(zhì)押最主要的區(qū)別就在于標的物是否轉(zhuǎn)移占有上。(三)抵押權的設立,須訂立書面抵押合同
由于設定動產(chǎn)抵押權的行為是一種要式行為,所以當事人應訂立書面抵押合同。該抵押合同可以是單獨訂立的書面合同,也可以是主合同中的抵押條款。由于抵押合同是抵押人就抵押物設定處分權而與抵押權人達成的協(xié)議,所以抵押人應對抵押物享有所有權或有處分權,同時抵押人應具有完全的民事行為能力,對無民事行為能力人和限制民事行為能力人設定抵押權的,必須征得代理人的同意或追認,否則無效。
三、抵押權的設立需要具備哪些條件
抵押權設立的條件是抵押登記。以建筑物和其他土地附著物,建設用地使用權,以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權,正在建造的建筑物這四種財產(chǎn)設定抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押權自登記之日起設立。
財產(chǎn)設定抵押,如果當事人未辦理登記,雖然抵押權沒有設立,但是抵押合同已經(jīng)生效。抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的,以登記記載的內(nèi)容為準。以尚未辦理權屬證書的財產(chǎn)抵押的,只要當事人在一審法庭辯論終結前能夠提供權利證書或者補辦登記手續(xù)的,法院可以認定抵押有效。
生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具和正在建造的船舶、航空器抵押的,或者以《民法典》規(guī)定的動產(chǎn)設定抵押,抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。
以其他財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。